浅析司法判例在国际私法中的作用

刘成江


　　司法判例作为国际私法的主要渊源，在国际私法这一部门法中发挥着重要且特殊的作用，与国内立法、国际条约、国际惯例相比较，有过之而无不及的重要性，它是法的最初表象，具有从现实到抽象的逻辑思维特点。虽然两大法系对司法判例的认识深度和表现形式大有不同，但通过对各国的立法模式转变的研究和认识，不可否认的得知司法判例不光是在不同法系国家有着重要的作用，而且对于整个社会的法律发展都有一定的积极性和促动性。
　　大陆法系和普通法系是世界上最主要、具有代表性的两大法系，通常大部分学者都认为这两大法系的关键的、最主要的分歧点在于它们的法律渊源，即普通法系国家把司法判例作为主要的法律渊源，而大陆法系把成文法作为它们的主要法律渊源，对司法判例作不明确表示态度。但是现在前者正逐渐重视成文法，后者也逐渐适用判例法，两大法系逐渐呈渗透融合之势。本文通过四个方面的阐述，从不同的角度论析司法判例的重要性，同时为我国司法判例的建立提供一些建议。
　　一、 国际私法领域中司法判例的意义
　　（一）司法判例的概念和特点
　　单从概念就能得到它的第一大特点。所谓判例是指：法院对具体案件的判决具有法律约束力，可以成为以后审理同类案件的依据。
　　1.司法判例的示范、指导性
　　这里所说的相近似的案件并不是具体案件的本身，在法律问题上绝对相似的案件是不存在的。所以说这里所说的“先例”并不是案件本身，而是指先前案件的审判思路和判决理由。对往后审理案件有示范、指导作用。布莱克法律词典的解释融合了大多数普通法系国家对判例的态度，即为：一项已判决的案件和法院的判决，它被认为是为后来发生的相同的或类似的案件或类似的法律问题提供一个范例或权威性依据，法院试图按照先前案件中确定的原则进行审判，这些事实或者法律原则方面与已在审理的案件相近似的案件称为先例。
　　“先例”在不同法系国家的表现形式是不一样的，在大陆法系国家没有明文的规定先例原则，对于采不采用很多学者多持不同的意见，也没有一项成文法条例来解释它，规定它。其表现形式仅仅存在于大多数大陆法系国家的司法实践中，总得来说，司法判例的这一先例作用，这种先例作用在大陆法系国家中仅仅是一种宏观的约束作用。那么在普通法系国家来说，它们这些国家始终都坚持着遵循先例原则。其表现形式大多是上级法院的审判思路和判决理由对下级法院、平级法院的约束力，实质上是一种指导作用，因为遵循先例已经成为普通法系国家明文规定的判案依据。那么为什么会出现不同的表现形式呢？这就引出了判例的第二大特点了。
　　2.司法判例具有隐藏属性
　　对于大陆法系国家而言，成文法始终作为其立法渊源，历史悠久。但是随着历史的进步，对外经济的发展需要的情况下大陆法系国家也逐渐重视了司法判例的重要性。他们对判例的重视和在司法实践上的大量运用以日本、法国、德国为例，这些典型的大陆法系国家已经逐步的认可司法判例的这些功能，也相应的建立起了有关的制度。事实上司法判例也逐渐成为了大陆法系国家的辅助立法渊源了。那么也就是说，两大法系国家都把司法判例作为了其本国国际私法的立法渊源了，可以这样说，司法判例本身就具有法律性，其隐藏就是它的造法性。同样是先例原则为什么在两大法系中却有不同的表现形式和适用深度，这就要追述到法律的渊源问题上来了，司法判例历来都是作为普通法系国家的立法渊源，其地位是非常稳固的，大多数的法典都是以司法判例为源点发展起来的。
　　可以这样说，法一开始是由法官来完成的，而法官首先面对的是案件，从案件到先例，先例到规则，形成法典。可见司法判例在这一链条中是源点。大家都应该清楚法官首先面临的是案件，在历史的逐步发展中，这些案件也逐步的积累，很多案件也就变本不变质的出现在新的法官面前，其判决这些变本不变质的案件也就出现了一些潜在的规则，慢慢的固定下来，即形成了稳定的法典。也就是说司法判例经过长期的演变发展最终会成为了法律，即司法判例的隐藏属性造法性。
　　国际私法是国内性质的法，它的立法源于这个国家的历史、文化背景。正如我前文所说的，法典的形成经过一个漫长的链条，各国为了扩大对外交往，而且要最大限度的维护好本国的利益，就必须要确立相关制度以适应外国法的各项条款，而相关的规则和制度只能在各国的对外民商事关系中慢慢产生、发展、成熟。经过司法实践累计固定下来成为法律，在这一积累过程中司法判例是基石。


北安市人民法院 刘成江
湖南省永州市人民政府办公室


永政办发〔2008〕27号


永州市人民政府办公室关于印发《永州市现代农业科技示范园入园企业管理办法（试行）》的通知

零陵、冷水滩区人民政府，市政府各委局、各直属单位：
　　《永州市现代农业科技示范园入园企业管理办法（试行）》已经市人民政府同意，现转发给你们，请认真遵照执行。



二00八年七月十六日


永州市现代农业科技示范园入园企业
管理办法（试行）

　　为加快建设永州市现代农业科技示范园，发挥园区的孵化、示范和辐射功能，带动全市现代农业的发展，根据国家有关法律、法规及政策，结合永州实际，制定本办法。
　　第一条 入园企业须符合国家产业政策要求
　　一、根据国家产业政策要求和我市生态农业、高效农业发展目标，鼓励以下产业项目入园：
　　1、优质水稻、优质水果、反季蔬菜、珍奇花卉、名贵药材、经济林木等标准化大型商品基地建设项目；
　　2、养殖业标准化大型商品基地建设项目；
　　3、现代化设施农业项目；
　　4、农、林、牧、渔、果、蔬优质种苗繁育体系建设项目；
　　5、农产品精深加工项目；
　　6、生物质能源开发及综合利用建设项目；
　　7、观光农业开发建设项目；
　　8、现代物流产业建设项目。
　　二、园区限制低水平、重复建设的小型食品加工企业、小型包装企业、小竹木加工企业及一般性房地产企业入园。
　　三、园区禁止危害人民群众生命和身体健康的项目入园；禁止污染严重、破坏生态环境的企业入园。2007年底前已在园区投资生产的高能耗、高污染企业，要在规定时间内迁出园区。
　　第二条 入园企业科技素质和产品特色要求
　　1、入园项目科技水平必须达到省内领先，生产工艺达到省内先进水平；
　　2、入园企业一般应有专门的科研开发机构、相应的科技人员和科研经费，具有一定自主研发创新能力；
　　3、鼓励参与建设“小型特色食品一条街”，产品诠释“湘南特色”主题，创造知名品牌；
　　4、鼓励参与建设“小型科技企业聚集区”，聚集区以食品加工、生物化工、生物医药为主要发展方向。
　　第三条 入园企业投资强度要求
　　1、入园企业投资强度。农产品加工类项目每亩投资不少于100万元，养殖类、观光农业项目每亩投资不少于20万元，大型种植基地类项目每亩投资不少于5万元。
　　2、入园企业总投资额3000万元以上者，优惠提供用地；总投资额在3000万元以下者，不享受用地优惠。进入小型特色食品一条街和小型科技企业聚集区的企业不受此限。
　　第四条 企业入园程序
　　1、入园企业资格审查。由业主出具项目可行性论证报告及相关资质证明和资信材料，环保评估资料，经园区管委会审定认可，发放项目入园批准书。
　　2、项目入园地块选择。入园企业根据农业园《总体规划》的功能分区，先自行提出选址意向，经园区管委会同意后，确定位置和范围。
　　3、办理立项手续。业主凭入园批准书、规划报批管理通知单、地形图、营业执照、资信证明等相关资料到市发改委办理立项手续。
　　4、办理用地规划许可证。业主根据项目的工艺流程和规划设计条件，到市规划建设局办理用地规划许可证。
　　5、办理用地手续。业主凭经批准的建设项目设计任务、营业执照、资信证明等相关资料，到市国土资源局办理用地手续。
　　6、获得土地使用权权属，正式设计审定后，发放工程建设规划许可证副本，工程竣工验收后，发放正本。
　　第五条 企业入园管理
　　一、项目管理
　　1、入园项目洽谈时，客商应提供有效身份证明、投资公司营业执照或商业登记证及项目相关资料。
　　2、在园区投资兴办企业，首先须与园区管委会签订投资合同。合同签订时，客商应提供项目可行性研究报告、详细的出资计划、资金来源、资信证明及园区认为需提供的相关资料。投资强度、建筑容积率、建筑密度等条款必须在合同中予以明确。建设周期一般在1年以内，投资规模在3000万元以上的，建设周期可适当放宽，但最长不得超过2年。合同签订后30日内，入园企业必须向园区管委会提供勘察、设计、动工、投产的时间安排，并在规定时间动工建设和投产。
　　3、对投资合同签订后，项目实施名不符实或项目投资迟迟不能到位的，园区管委会有权依照国家有关规定调整或收回其项目用地。
　　二、项目用地管理
　　1、凡签约入园项目，都需办理建设用地、规划及施工建设手续。
　　2、项目用地办理及需提供的资料：
　　① 用地申请书；
　　② 项目计划批准文件；
　　③ 建设用地红线图、选址意见书、建设用地规划许可证；
　　④土地使用单位的法人身份证、营业执照、组织机构代码证复印件；
　　⑤入园合同；
　　⑥国土资源部门规定需提供的其他资料。
　　3、园区管委会接到用地申请及有关批准文件后，会同相关部门进行实地勘察和用地审查，在10个工作日内拟定供地方案。
　　4、供地方案经市人民政府批准，用地单位足额缴交出让金后，作出用地范围内的详细规划，经审定合格后，由国土资源部门签订出让合同，并颁发建设用地批准书。
　　5、用地单位取得土地使用权且建筑物建到一定规模后，向国土资源部门依法申请土地登记，经验收核实后，由市人民政府颁发土地使用权证。
　　6、企业行政办公及生活设施用地面积不超过用地总面积的7%。禁止在工业项目用地范围内建商品房等非生产性配套设施。
　　三、项目建设施工管理
　　1、按照《中华人民共和国招标投标法》和《湖南省实施〈招标投标法〉管理办法》，必须招标的工程施工项目，其招标方式和招标组织形式须经发展改革部门核准。
　　2、入园施工单位必须按照国家安全生产操作规程和合同规定的进度组织施工，并接受园区管委会的监督。
　　3、入园施工单位必须按建筑总造价的15%交纳民工工资保障金，工程竣工验收合格后，如无违反上述规定，一次性退回保证金。
　　4、入园企业必须按合同要求及时支付建筑工程款。
　　第六条 入园企业基本义务和权益
　　一、基本义务
　　1、园区企业必须依法经营、照章纳税，及时支付租赁费和工人工资。
　　2、入园企业招聘员工要签订劳动用工合同，自觉维护劳动者依法享有的各项权利，加强劳动保护措施，实施文明卫生生产和安全生产，维护正常的生产工作秩序。
　　3、入园企业必须定期对设备进行检查，排除不安全隐患。
　　4、入园企业应依照《统计法》和国家有关规定，如实填报企业统计报表，并按规定日期报送园区管委会。
　　5、入园企业必须按国家规定进行区域环境影响评估。
　　6、加工类企业必须清洁生产、节能生产、达标排放；种养企业必须无公害生产，循环利用，生态环保。
　　二、基本权益
　　1、园区企业有权享有永州市现代农业科技示范园有关入园企业的优惠政策。
　　2、入园企业享有充分的生产经营自主权，企业有权在批准的经营范围内制定研究、开发、生产、经营计划，企业在不违反有关国家法律法规和政策的前提下，可自行确定内部机构设置、人员编制、聘用或辞退职工、职工工资标准、工资形式和奖励、津贴制度。
　　3、凡符合我市产业导向、园区规划控制、投资额要求和环境保护标准的，经投资者申请，可享受“绿色通道”服务，实行优先办理和专人服务。
　　4、园区企业有权按国家产业导向向上级申报项目，园区管委会给予支持。
　　5、企业所有的园区土地使用权可以依法转让、出租和抵押；土地使用权期满后依法申请续期使用。
　　6、园区企业有权拒绝和举报任何单位公务人员借检查之名，向企业索、拿、卡、要以及要求超标准接待，举报经查证属实的，对相关人员依法依纪从严处理。
　　第七条 附则
　　本办法自颁布之日起施行。本办法由永州市现代农业科技示范园管理委员会负责解释。